Аванс статья гражданский кодекс

Аванс статья гражданский кодекс

Законодательные акты, которые могут
пригодиться при создании ТСЖ

Понятие задатка. Форма соглашения о задатке

1. Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

2. Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.

3. В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения правила, установленного пунктом 2 настоящей статьи, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.

1. Из п. 1 коммент. ст. следует, что в качестве задатка может выступать лишь денежная сумма, т. е. определенное количество денег. Поэтому предоставление кредитору иных имущественных благ (ст. 128 ГК) не может расцениваться в качестве задатка. В настоящее время выражение «денежная сумма» применяется как в отношении собственно денег, т. е. банкнот и монет ЦБР (ст. 140 ГК, ст. 29 Закона о ЦБР), так и в отношении денежных средств на банковских счетах (см., напр., п. 3 ст. 810, п. 1 ст. 855 ГК и др.).

2. Передача задатка создает обеспечительное обязательство. Поскольку в коммент. ст. упоминаются «договаривающиеся стороны», постольку задатком можно обеспечить только договорное обязательство.

3. Задаток дается в счет платежа. Поэтому он засчитывается при исполнении обеспечиваемого им обязательства. Поскольку задаток выдается в счет причитающегося по договору платежа, то задатком можно обеспечить только денежное обязательство. Так, условие о задатке в предварительном договоре может обеспечивать только уплату неустойки или убытков, вызванных неисполнением договора.

4. Сама по себе передача задатка не является исполнением основного обязательства: в силу п. 1 ст. 381 ГК уже переданный задаток возвращается при прекращении обязательства до начала его исполнения. Если же должник начал исполнение основного обязательства, хотя бы и ненадлежащим образом, следует исходить из того, что задаток стал частью исполнения, а значит, он должен рассматриваться как частичный платеж.

5. Задаток передается в доказательство заключения договора. Из коммент. ст. следует, что эту функцию выполняет только выданный задаток. Выданным следует считать задаток, переданный кредитору. Момент передачи денег определяется по правилам ст. 224 ГК. Денежные средства следует считать переданными получателю в момент зачисления их на корреспондентский счет банка, в котором открыт счет получателя (ст. 316 ГК; см. также постановление Президиума ВАС от 6 ноября 2001 г. N 205/01 // Вестник ВАС. 2002. N 2; от 1 февраля 2002 г. N 8647/00 // Вестник ВАС. 2002. N 6).

6. Пункт 1 коммент. ст. устанавливает, что выдача задатка является доказательством заключения обеспеченного им договора. Это означает, что договор, обеспеченный задатком, является реальным договором (п. 2 ст. 433 ГК) и считается заключенным с момента передачи задатка. Если обеспеченный задатком договор рассматривать как консенсуальный, т. е. заключаемый в момент достижения сторонами соглашения (ст. 432 ГК), невозможно объяснить, почему законодатель специально подчеркивает доказательственную роль задатка. Ведь действие по исполнению консенсуального договора (в частности, уплата части причитающегося по договору) само по себе является доказательством факта его заключения. Значит, специальное указание на доказательственную функцию задатка необходимо потому, что обеспеченный им договор является не консенсуальным, а реальным.

7. Передача имущества при заключении реального договора — сделка, влекущая возникновение договорного правоотношения. По общему правилу подтверждение факта передачи имущества при заключении реального договора подчиняется требованиям, предъявляемым к форме такого договора (см. ст. 785, п. 2 ст. 812, п. 2 ст. 887 ГК). Это правило в силу аналогии закона следует распространять и на договоры, обеспеченные задатком. Поскольку в силу п. 2 коммент. ст. факт соглашения о задатке не может подтверждаться свидетельскими показаниями (п. 1 ст. 162 ГК), не могут они использоваться и в подтверждение факта выдачи задатка.

8 . Хотя соглашение о задатке должно быть совершено в письменной форме, несоблюдение ее не влечет недействительность сделки (п. 2 ст. 162 ГК). Это означает, что факт соглашения о задатке, как и факт его передачи (см. об этом выше), могут подтверждаться любыми доказательствами, кроме свидетельских показаний. Соглашение о задатке может быть включено в текст основного обязательства, а может быть составлено в виде отдельного документа. В последнем случае из соглашения должно быть ясно, в обеспечение какого обязательства выдается задаток. Доказательственную функцию задаток будет выполнять в обоих случаях.

9. От задатка следует отличать аванс, т. е. платеж, осуществляемый во исполнение договора до исполнения встречной обязанности другой стороной. Часто вместо слова «аванс» используют выражение «предварительная оплата» (см., напр., ст. 487 ГК). Выдача аванса не влияет на вступление договора в силу. Судьба аванса подчиняется общим правилам об исполнении обязательств. При неисполнении обязательства аванс всегда подлежит возврату. Суммы аванса, оставшиеся у стороны, не выполнившей свои обязательства, расцениваются как неосновательное обогащение.

В случае сомнения в отношении того, является ли уплаченная сумма задатком или авансом, она считается уплаченной в качестве аванса (см. постановление Президиума ВАС от 20 марта 2001 г. N 1738/99. Текст официально не опубликован). Обратная презумпция неоправданна, так как могла бы привести к обременению сторон помимо их воли. Кроме того, законодатель резонно исходит из того, что оборот стремится к простоте. А потому, если не доказано обратное, предполагается, что стороны исходили из более простого и привычного (аванс), а не из сложного и необычного (задаток).

10. Внесение задатка является обязательным условием участия в торгах (см. по этому вопросу ст. 448 ГК, ст. 57 Закона об ипотеке, ст. 18 Закона о приватизации). Коммент. ст. применяется к отношениям между организатором и участником торгов, если указанными специальными нормами не предусмотрено иное. Правила проведения торгов, утвержденные подзаконными актами, не должны противоречить специальным нормам законов, а по вопросам, не урегулированным этими нормами, — нормам коммент. ст.

11. От задатка, вносимого участниками торгов, следует отличать сбор за участие в торгах. Являясь оплатой услуг организатора торгов, сбор, если иное не оговорено в правилах проведения торгов, не подлежит возврату, в том числе при отзыве претендентом заявки (см. постановление Президиума ВАС от 9 февраля 1999 г. N 2733/98 // Вестник ВАС. 1999. N 5).

Аванс: ГК РФ допускает предоплату по договору

Статьи по теме

Когда контрагенты договариваются о схеме взаиморасчетов, они вправе использовать разные варианты. В том числе с авансом: ГК РФ не запрещает заказчику перечислять исполнителю деньги предварительно.

Аванс: ГК не содержит отдельного определения

Компания-исполнитель формирует условия договора с заказчиком. В разделе о взаиморасчетах пишут, по какой схеме заказчик будет платить исполнителю. Возможны несколько схем:

  1. Заказчик перечисляет всю сумму платежа в виде аванса (ГК РФ допускает такую форму взаиморасчетов).
  2. Заказчик выплачивает часть суммы до начала исполнения второй стороной своих обязательств. Остальные деньги перечисляют по графику, который стороны установили. Также возможна выплата остатка после завершения исполнения.
  3. Заказчик платит поэтапно после того, как исполнитель завершит работы, окажет услуги или выполнит поставку на очередном этапе.
  4. Заказчик платит после выполнения второй стороной своей части договоренностей.

Выбор схемы зависит от особенностей сделки, величины суммы и т. п. Например, схемы с авансовым платежом ГК РФ допускает для договоров подряда, оказания услуг, поставки и купли-продажи. Кроме того, оказание услуг, выполнение работ или поставку товаров можно привязать к получению первой суммы от заказчика. Однако отдельного определения аванса по ГК РФ нет. Упоминание того, что заплатить исполнителю можно предварительно, есть в разных статьях кодекса применительно к разным видам договоров. Например, о договоре подряда это говорится в ст. 711 ГК.

Аванс в ГК РФ применительно к сделкам по продаже

В статье 487 Гражданского кодекса сказано, как заказчику перечислить деньги за товар, если требуется предварительная оплата. Термина «аванс» статья ГК РФ не содержит. Но указано, что форму предарительной оплаты стороны вправе предусмотреть в договоре. Также говорится, что оплата может составлять сумму по договору полностью или часть этой суммы.

Помимо правил предварительного перечисления средств, статья 487 Гражданского кодекса содержит указание об их возврате. По этой статье ГК РФ возврат аванса осуществляют по требованию покупателя, если поставщик не исполнил свою часть обязательств (п. 3 ст. 487 ГК РФ). Кроме того, на эту сумму начисляют проценты по ст. 395 ГК РФ (п. 4 ст. 487 ГК РФ).

В соответствии с ГК РФ аванс подлежит возврату по договорам купли-продажи. В отношении сделок других типов нужно учесть особые указания закона и договора. В частности, в соответствии с п. 3 ст. 1103 ГК РФ положения гл. 60 ГК РФ распространяются на требования о возврате исполненного по сделке. Исключения перечислили в ст. 1109 ГК РФ.

Аванс и задаток: какие существуют отличия

По ГК РФ определение аванса отсутствует. При этом в гл. 23 ГК об обеспечении обязательств существует отдельный параграф о задатке (§ 7). Отчасти такой платеж играет роль предварительного. Компания заранее перечисляет контрагенту задаток, который стороны оговорили в соглашении. Это сближает его с авансом, задаток тоже выплачивают до начала исполнения. Однако есть важные отличия.

ГК РФ: в чем разница задатка и аванса

В соответствии с положениями ГК РФ аванс и задаток обладают несколькими отличиями:

  1. Назначение и особенности задатка прямо описали в законе. Для авансового платежа ГК РФ подробных уточнений не содержит.
  2. И задаток, и аванс выполняют платежную функцию. Авансовое отчисление можно потребовать вернуть полностью, если контрагент не приступил к исполнению обязательств, и закон допускает возврат. В отношении задатка в законе есть особые правила (ст. 381 ГК РФ).
  3. Задаток служит одним из способов обеспечения обязательства. У авансовой выплаты такой функции нет. Задаток как способ обеспечения не существует без основного обязательства. Его можно внести по предварительному или основному договору. В отличие от этого, внести предоплату можно по договору, который еще не подписали.

В договорной работе для некоторых типов сделок сложилась практика применения задатка, а не аванса: ГК РФ не уравнивает эти конструкции, и безопаснее использовать инструмент, который описан подробно. Так поступают, когда заключают договор о продаже недвижимого имущества или крупной партии товара. Тем не менее, для других видов договоров сложилась иная практика. Например, в договор услуг или подряда нередко включают условие о предоплате, а не задатке.

Особенности перечисления и выплаты аванса

При выдаче аванса стоит знать некоторые особенности, иначе могут возникнуть неприятные последствия как для компании, так и для бухгалтера. Рассмотрим правила перечисления и выплаты таких сумм.

Содержание

Нередко возникает необходимость перечисления аванса. И тогда возникает вопрос – как правильно выплатить такие средства, как отразить их в документации предприятия, как работать в 1С и т. д. Остановимся на самых актуальных вопросах.

Общие моменты ↑

Аванс – это предоплата, что имеет ряд отличительных черт, которые стоит запомнить. Выясним, какое определение бытует.

Что это такое?

Авансом считают некоторую денежную сумму или другие имущественные ценности, которые при встречных обязательствах одной стороной передаются другой.

Цель – исполнить такое обязательство до того момента, как будет исполняться встречное обязательство. Такой платеж имеет существенные отличия от задатка, так как при авансе в случае невыполнения обязательств сумма не будет утеряна.

Да и передается аванс для выполнения обязательств, а не в качестве формы обеспечения соглашения. В обязательном порядке аванс выплачивается при поставке на условии кредита.

Он может составлять от 10 до 40% от цены договора. 100% сумма аванса применима в исключительных случаях. Если договор не исполняется, аванс должен быть возвращен. Допускается его обеспечение банковскими гарантиями.

Все предварительные платежи будут считаться авансами, если иное правило не будет установлено в контракте. Какие еще виды авансов бывают:

  1. Средства такого плана выдаются также при оплате труда работников (производится 2 платежа – аванс и остаток заработанных средств) в соответствии с Трудовым кодексом.
  2. Перечисляется физическим и юридическим лицам с целью покрыть предстоящие затраты при выполнении работ, предоставлении услуг.
  3. Применим при заключении сделок с недвижимым имуществом.

Ответственность за перечисленные суммы

В том случае, если покупатели отказываются провести сделку, сумма аванса останется у продавцов. Если же продавцы отказались исполнить свои обязательства, аванс необходимо вернуть покупателям в полной мере.

При этом стоит вычесть понесенные затраты. Договор о перечислении аванса стоит составить письменно, поскольку законодательством такие соглашения почти не защищаются.

В контракте прописывают:

  • дату, когда сделка совершена;
  • сроки исполнения обязательств сторонами;
  • обязательства каждого участника;
  • ответственность при нарушении условий соглашения или отказе от исполнения своих обязательств.

Если аванс получен подотчетным лицом, оно обязано своевременно отчитаться перед компанией о расходах.

Выдаются подотчетные средства в соответствии с п. 11 правил ведения кассовых операций в РФ, что утверждены 22.09.1993 № 40 Советом Директоров Банка РФ.

Отчет по таким средствам предоставляется в течение 3 дней после окончания срока, на который аванс выдавался. Подается отчетная документация и производится расчет. Передавать такие суммы третьим лицам не допускается.

Сроки подачи отчетов устанавливаются только в отношении командировочных денег. По иным затратам период не устанавливается. А значит, руководство предприятия должно издать приказ с прописанными сроками.

Работников, которым выдается подотчетная сумма, стоит ознакомиться с приказом, иначе неправильно составленные и поданные документы бухгалтер не примет для списания средств.

Это приведет к тому, что аванс будет включен в совокупную прибыль с изыманием налога на прибыль и заработанных средств.

Действующая нормативная база

В гражданском кодексе РФ не дается определение аванса. Но, все же, стоит ориентироваться на п. 3 ст. 380.

Специфика операций с авансовыми платежами ↑

Величина аванса оговаривается при совершении сделки с поставщиком, подрядчиком, исполнителем, заказчиком.

Казенное учреждение при составлении договора о поставке продукции/работ в рамках доверенного лимита бюджетного обязательства может установить аванс в размере, что определен пунктом 22 Постановления властей от 23 декабря 2013 № 1213.

100-процентная предоплата может устанавливаться при:

  • предоставлении услуг связи;
  • подписке на печатное издание, покупке такого материала;
  • участии в конференции;
  • ОСАГО собственников транспорта.

60-процентные платежи производятся в таком случае:

  • предоставляются услуги по авиаперевозкам высшего должностного органа госвласти России, иного должностного лица, представителя официальной делегации;
  • оказываются услуги по авиаперевозкам при обеспечении визита и рабочей поездки таких лиц.

По иным соглашениям казенными учреждениями платится 30% аванса, но не больше 30 процентов предельной суммы бюджетного обязательства в текущем финансовом году.

Дата его закрытия

Закрывают авансы и задолженности по счету 62. Предназначение такой обработки – для закрытия хвостов по счету 62, то есть при устранении ситуации, когда у одной стороны по определенной причине висит авансовая сумма и долг.

Существует ли ДМС для ребенка до года, читайте здесь.

И документ «Корректировка задолженности» здесь не подойдет, поскольку на нем не отражается отрицательный показатель сальдо (по 62.1, 62.2), и не закрывает его.

Действия будут такими:

Если в конце месяца числится аванс, на балансе появятся убытки, размер которого составит начисленный налог на добавленную стоимость или единый налог при упрощенке.

А кредиторскую задолженность могут позднее не применять при покрытии будущей реализации. Просроченный аванс несет и риски коммерческого характера. Можно:

  • утратить доверие контрагента;
  • получить негативную репутацию;
  • повлечь непринятие предоставленных услуг покупателями;
  • получить обратно аванс, а это отразится на финансовых результатах и работе бухгалтера.

Причины появления задолженностей:

  • несвоевременное выполнение обязательств по договору;
  • уплата клиенту суммы в большем размере, чем это нужно;
  • не внимательный подход бухгалтера к закрытию авансами продаж;
  • несвоевременная выписка продажи.

Чтобы избежать возможного риска, стоит при внесении средств определить поступающие платежи, вовремя исполнять обязательства. Регламентируйте работу с кредиторскими и дебиторскими задолженностями.

Формирование счета (образец)

Когда плательщик налога получает аванс в счет предстоящей поставки, должна предъявляться сумма налогового платежа, определенного с помощью расчетного метода (пункт 1 ст. 168, пункт 4 ст. 164 НК).

После проведения отгрузки сумм налога будет вычтена (пункт 8 ст. 171 НК).

В соответствии с порядком ведения журнала учета и выставленных счетов-фактур, книги по покупкам и продажам, следует по каждому полученному авансу выписывать счет-фактуру.

Такой документ регистрируется в книге по продажам. Если счет не подготовлен, это считается нарушением порядка учета прибыли и затрат и объекта обложения налогом.

Штрафные санкции предполагают уплату 5 – 15 тыс. рублей (п. 1, 2 ст. 120 НК). Счета-фактуры должны иметь свою нумерацию.

Повторение с обычной фактурой не допустимо. В бланке отражают:

  • номер, дату составления счета-фактуры;
  • название, ИНН, месторасположение плательщика налога и покупателя;
  • номер платежной расчетной справки;
  • название товара, что поставляется, имущественного права;
  • размер платежа;
  • ставка налога;
  • размер налогового платежа.

Когда покупатель уплатил аванс, выписывается счет и начисляется налог. Осуществляется регистрация бланка в книге по продажам. После отгрузки счет заносится в книге по покупкам, а налог принимается к вычету.

Счет-фактура выставляется на протяжении 5 дней с момента внесения средств. Формировать бланк можно вручную или автоматическим способом.

При создании счета вручную найдите платежные поручения на авансовый платеж от покупателей, откройте документ и нажмите «Создать счет-фактуру на аванс».
Будет произведено формирование в реестре по выданным счетам-фактурам:
Когда внесете необходимые сведения, сохраните документ. Кликните «Открыть реестр счетов-фактур»:
Будет сформировано проводку по начислению налога на добавленную стоимость. Вносится запись в Книгу по продажам.
Если осуществляется автоматическое формирование счета-фактуры, оформите расчет в документе «НДС», правило операции – «Начисление налога с полученного аванса».

Когда документ закрывается, отражают период, за который формируются бланки. Впишите такой период в пункте «Примечание».

Повторно проводя документ, не стоит отражать, что его взято из пункта «Примечание». Проводки при принятии налога к вычету:

Какое назначение в авансовом отчете?

Авансовый отчет составляется при необходимости отразить хозяйственные и командировочные расходы подотчетных лиц.

Средства выдаются подотчетным лицам из кассы, а в 1С оформляют «Расходные кассовые ордера» или «Списание денег».

Обязательно в авансовом отчете отражается назначение — хозяйственные затраты или командировочные. Указывается также количество справок, что прилагаются.

Если перечислен уволенному сотруднику

В том случае, когда работник отказался сделать возврат ошибочно перечисленных денег, работодатель обращается в судебный орган, если в договоре, составленном в соответствии с ТК РФ, есть положения, регулирующие возврат средств.

Руководство компании направляет уведомление уволенному сотруднику об ошибке и предлагает вернуть сумму.

Документация оформляется по тем же правилам, по которым составляются бланки на работников, которые продолжают трудиться на предприятии.

Обязательно упомяните о том, что в случае отказа, компания будет вынуждена обратиться в суд. Если гражданин согласится вернуть аванс, получите от него заявление, составленное произвольно.

Если ссылаться на ст. 1102 ГК, получение имущественных объектов без наличия на то основания будет признано неосновательным обогащением.

Об исключительных ситуациях говорится в п. 3 ст. 1109 ГК – заработок не возвращается как неосновательное обогащение, если нет счетных ошибок.

Из этого следует, что работодатель вправе требовать вернуть излишне перечисленные средства. Чтобы вернуть деньги, нужно подавать иск в районные суды (ст. 24 ГПК).

Доказательствами, которые будут рассмотрены, являются:

  • образец трудового договора с уволенным сотрудником;
  • документация по расчету и перечислению зарплаты;
  • служебная записка из бухгалтерии о допущенной ошибке;
  • акт о том, что такая ошибка была выявлена;
  • ксерокопия уведомления, в котором излагается просьба вернуть деньги;
  • перечень вложенных документов или иные справки, которые подтвердят факт отправки заказного письма.

Главный фактор, который позволит забрать обратно средства – счетная ошибка. Если использовано неверные алгоритмы при расчетах, ошибка не будет считаться счетной.

Задаток и аванс. Тонкая грань

Obligatio est juris vinculum

Обязательство есть оковы права,

в силу которых мы по необходимости должны

выполнить известное действие согласно

законам нашего государства

В соответствии с гражданским законодательством обязательством является правоотношение между субъектами права, где одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие либо воздержаться от совершения действия, а другая сторона, то есть кредитор, имеет право требовать от должника исполнения взятой им обязанности, причем законом кредитору предоставляются разные способы защиты этого права. Тем не менее, закон защищает не только кредитора, но и интересы должника, справедливо уравновешивая интересы взаимодействующих лиц.

Свод законов гражданских Российской империи знал только четыре способа обеспечения исполнения обязательств: «Договоры и обязательства по обоюдному согласию могут быть укреплены и обеспечены: 1) поручительством; 2) условием неустойки; 3) залогом имуществ недвижимых; 4) закладом имуществ движимых» (ст. 1554). Так же немногословен был законодатель и в советских кодексах. Так, ст. 186 ГК РСФСР 1964 г. практически повторила редакцию Свода, добавив лишь в перечень способов задаток и гарантию.

Действующий гражданский кодекс устанавливает шесть способов исполнения обязательств: 1) неустойка, 2) залог, 3) удержание, 4) поручительство, 5) банковская гарантия, 6) задаток. Указанный перечень не является исчерпывающим, так как законом или договором могут быть предусмотрены и иные способы обеспечения исполнения обязательств (п. 1 ст. 329 ГК РФ). В доктрине способы обеспечения исполнения обязательства называются акцессорными, то есть дополнительными, так как зависят от факта нарушения основного обязательства.

Рассмотрим сущность и основные черты таких способов обеспечения исполнения обязательства, как задаток и аванс.

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (ст. 380 ГК РФ).

Сущность задатка состоит в том, что:

1) при прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (статья 416 ГК РФ) задаток должен быть возвращен;

2) если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны;

3) если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка;

4) сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное;

5) в случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения правила, установленного п. 2 ст. 380 ГК РФ, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.

Закон устанавливает, что соглашение о задатке независимо от его суммы должно быть оформлено письменно (п. 2 ст. 380 ГК РФ). Следовательно, в зависимости от воли сторон, соглашение о задатке может быть включено в текст договора, оформлено в виде дополнительного документа к договору, заключено путем обмена документами между сторонами с использованием различных видов связи либо в виде уплаты лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, соответствующей денежной суммы (в соответствии со ст. 447 ГК РФ любой договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов, в извещении о проведении таких торгов указываются размер, сроки и порядок внесения задатка участниками торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату; он также возвращается лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их (п. 4 ст. 448 ГК РФ).

В п. 3 ст. 380 ГК РФ законодатель указывает, что в случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения правила, установленного п. 2 ст. 380 ГК РФ, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное. Однако закон не раскрывает смысл аванса, предлагая идти от обратного, то есть задатка.

В целом задаток и аванс имеют общие черты, но между ними есть существенная разница.

Во-первых, как отмечалось выше, соглашение о задатке должно быть совершено в письменной форме. Гражданский кодекс РФ не содержит специальных требований к форме соглашения об авансе. Однако в п. 3 ст. 380 ГК РФ указано, что при несоблюдении письменной формы соглашения о задатке сумма, уплаченная в счет причитающихся по договору платежей, считается авансом, если не доказано иное. То есть соглашение об авансе может быть заключено в устной форме (ст. 159 ГК РФ). Но согласно п. 2 ст. 161 ГК РФ простая письменная форма соглашения об авансе обязательна для физических лиц, если сумма аванса превышает 10 МРОТ, а для юридических лиц – независимо от суммы сделки (ст. 808 ГК РФ). Несоблюдение данной нормы лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не отнимает у них права приводить письменные и другие доказательства (п. 1 ст. 162 ГК РФ).

Во-вторых, аванс при прекращении обязательства до начала его исполнения может и не возвращаться, если стороной, его получившей, уже произведены какие-то правомерные затраты по данному обязательству. А если стороны оформили соглашение о задатке, то при прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности его исполнения (ст. 416 ГК РФ) задаток должен быть возвращен.

В-третьих, если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка. Аванс не является способом обеспечения исполнения обязательств и доказательством заключения договора, а выполняет только платежную функцию. Во всех случаях неисполнения договора сторона, выдавшая аванс, вправе требовать его возвращения в одинарном размере. При этом сторона, виновная в срыве сделки, не несет никаких санкций, за исключением ситуации, когда стороны в соглашении об авансе предусмотрели уплату неустойки (ст. ст. 330, 331 ГК РФ).

В-четвертых, отказ от возврата аванса признается неосновательным обогащением, подлежащим возврату в соответствии с п. 1 ст. 1102 ГК РФ. Поскольку уплата аванса – это денежное обязательство, согласно п. 1 ст. 395 ГК РФ сторона, уклоняющаяся от его возврата, несет ответственность за необоснованное пользование чужими денежными средствами в виде уплаты процентов на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Названные правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

На практике нередко встречаются и ограничения в применении задатка в отношениях, связанных с отчуждением недвижимого имущества. Так, законодатель выделяет несколько групп договоров, которые считаются заключенными только с момента их государственной регистрации (например, договоры купли-продажи недвижимости). Как правило, стороны сначала между собой согласуют объект недвижимости и заключают договор, но юридически заключенным он будет только после государственной регистрации. То есть, если стороны включают в договор условие о задатке, то оно вступает в силу только после государственной регистрации, а уплата суммы задатка, произведенная до государственной регистрации, не будет иметь последствий в виде санкции, предусмотренной п. 2 ст. 381 ГК РФ. Это правило будет применяться и к отношениям, вытекающим из договоров аренды, заключенных на срок более года, так как договоры аренды, заключенные на меньший срок государственной регистрации не подлежат.

Для исключения подобной ситуации сторонам необходимо оформлять условия о задатке отдельным документом, не подлежащим государственной регистрации, который будет вступать в силу с момента его подписания (например, предварительный договор купли-продажи недвижимости).

Исходя из вышесказанного, очевидно, что аванс выгоден для продавца, но никак не для покупателя. Так, если сделка не состоится по вине продавца, то он будет обязан вернуть покупателю двойную сумму. Но и покупателю надо быть, что называется, «на стороже», ведь если сделка сорвется по его вине, то он не сможет требовать возврата задатка.

Стоит иметь в виду, что оформление суммы в счет причитающихся платежей по договору в пользу покупателя авансом очень выгодно недобросовестным продавцам. Так, к примеру, они могут заключать предварительные договоры купли-продажи объекта недвижимости с разными покупателями, оформлять сумму, обеспечивающую исполнение обязательства со стороны покупателя, авансом (как правило, не менее 10% стоимости объекта), тем самым получая в свое распоряжение не малые суммы. Целью такой схемы может служить дешевое пользование чужыми денежными средствами сразу нескольких «покупателей» (платным такое пользование будет только в случае, если покупатель обратится в суд с требованием применения ст. 395 ГК), ведь продавец не может сразу нескольким покупателям продать один и тот же объект. Следовательно, сделка «срывается» по вине продавца, и он возвращает горе-покупателям аванс, не испытывая никаких санкций. В этом случае соглашение о задатке является надежным способом обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из договора, ведь даже если сделка и не состоится по вине другой стороны, лицо, передавшее задаток, сможет компенсировать свои убытки и упущенное время.

Аванс статья гражданский кодекс

ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС Статья 380. Комментарии: Понятие задатка, аванса. Форма соглашения о задатке

ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС Статья 380. Комментарии: Понятие задатка, аванса. Форма соглашения о задатке

1. Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

2. Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.

3. В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения правила, установленного пунктом 2 настоящей статьи, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.

Комментарий к статье

1. Из п. 1 коммент. ст. следует, что в качестве задатка может выступать лишь денежная сумма, т. е. определенное количество денег. Поэтому предоставление кредитору иных имущественных благ (ст. 128 ГК) не может расцениваться в качестве задатка. В настоящее время выражение «денежная сумма» применяется как в отношении собственно денег, т. е. банкнот и монет ЦБР (ст. 140 ГК, ст. 29 Закона о ЦБР), так и в отношении денежных средств на банковских счетах (см., напр., п. 3 ст. 810, п. 1 ст. 855 ГК и др.).

2. Передача задатка создает обеспечительное обязательство. Поскольку в коммент. ст. упоминаются «договаривающиеся стороны», постольку задатком можно обеспечить только договорное обязательство.

3. Задаток дается в счет платежа. Поэтому он засчитывается при исполнении обеспечиваемого им обязательства. Поскольку задаток выдается в счет причитающегося по договору платежа, то задатком можно обеспечить только денежное обязательство. Так, условие о задатке в предварительном договоре может обеспечивать только уплату неустойки или убытков, вызванных неисполнением договора.

4. Сама по себе передача задатка не является исполнением основного обязательства: в силу п. 1 ст. 381 ГК уже переданный задаток возвращается при прекращении обязательства до начала его исполнения. Если же должник начал исполнение основного обязательства, хотя бы и ненадлежащим образом, следует исходить из того, что задаток стал частью исполнения, а значит, он должен рассматриваться как частичный платеж.

5. Задаток передается в доказательство заключения договора. Из коммент. ст. следует, что эту функцию выполняет только выданный задаток. Выданным следует считать задаток, переданный кредитору. Момент передачи денег определяется по правилам ст. 224 ГК. Денежные средства следует считать переданными получателю в момент зачисления их на корреспондентский счет банка, в котором открыт счет получателя (ст. 316 ГК; см. также постановление Президиума ВАС от 6 ноября 2001 г. N 205/01 // Вестник ВАС. 2002. N 2; от 1 февраля 2002 г. N 8647/00 // Вестник ВАС. 2002. N 6).

6. Пункт 1 коммент. ст. устанавливает, что выдача задатка является доказательством заключения обеспеченного им договора. Это означает, что договор, обеспеченный задатком, является реальным договором (п. 2 ст. 433 ГК) и считается заключенным с момента передачи задатка. Если обеспеченный задатком договор рассматривать как консенсуальный, т. е. заключаемый в момент достижения сторонами соглашения (ст. 432 ГК), невозможно объяснить, почему законодатель специально подчеркивает доказательственную роль задатка. Ведь действие по исполнению консенсуального договора (в частности, уплата части причитающегося по договору) само по себе является доказательством факта его заключения. Значит, специальное указание на доказательственную функцию задатка необходимо потому, что обеспеченный им договор является не консенсуальным, а реальным.

7. Передача имущества при заключении реального договора — сделка, влекущая возникновение договорного правоотношения. По общему правилу подтверждение факта передачи имущества при заключении реального договора подчиняется требованиям, предъявляемым к форме такого договора (см. ст. 785, п. 2 ст. 812, п. 2 ст. 887 ГК). Это правило в силу аналогии закона следует распространять и на договоры, обеспеченные задатком. Поскольку в силу п. 2 коммент. ст. факт соглашения о задатке не может подтверждаться свидетельскими показаниями (п. 1 ст. 162 ГК), не могут они использоваться и в подтверждение факта выдачи задатка.

8. Хотя соглашение о задатке должно быть совершено в письменной форме, несоблюдение ее не влечет недействительность сделки (п. 2 ст. 162 ГК). Это означает, что факт соглашения о задатке, как и факт его передачи (см. об этом выше), могут подтверждаться любыми доказательствами, кроме свидетельских показаний. Соглашение о задатке может быть включено в текст основного обязательства, а может быть составлено в виде отдельного документа. В последнем случае из соглашения должно быть ясно, в обеспечение какого обязательства выдается задаток. Доказательственную функцию задаток будет выполнять в обоих случаях.

9. От задатка следует отличать аванс, т. е. платеж, осуществляемый во исполнение договора до исполнения встречной обязанности другой стороной. Часто вместо слова «аванс» используют выражение «предварительная оплата» (см., напр., ст. 487 ГК). Выдача аванса не влияет на вступление договора в силу. Судьба аванса подчиняется общим правилам об исполнении обязательств. При неисполнении обязательства аванс всегда подлежит возврату. Суммы аванса, оставшиеся у стороны, не выполнившей свои обязательства, расцениваются как неосновательное обогащение.

В случае сомнения в отношении того, является ли уплаченная сумма задатком или авансом, она считается уплаченной в качестве аванса (см. постановление Президиума ВАС от 20 марта 2001 г. N 1738/99. Текст официально не опубликован). Обратная презумпция неоправданна, так как могла бы привести к обременению сторон помимо их воли. Кроме того, законодатель резонно исходит из того, что оборот стремится к простоте. А потому, если не доказано обратное, предполагается, что стороны исходили из более простого и привычного (аванс), а не из сложного и необычного (задаток).

10. Внесение задатка является обязательным условием участия в торгах (см. по этому вопросу ст. 448 ГК, ст. 57 Закона об ипотеке, ст. 18 Закона о приватизации). Коммент. ст. применяется к отношениям между организатором и участником торгов, если указанными специальными нормами не предусмотрено иное. Правила проведения торгов, утвержденные подзаконными актами, не должны противоречить специальным нормам законов, а по вопросам, не урегулированным этими нормами, — нормам коммент. ст.

11. От задатка, вносимого участниками торгов, следует отличать сбор за участие в торгах. Являясь оплатой услуг организатора торгов, сбор, если иное не оговорено в правилах проведения торгов, не подлежит возврату, в том числе при отзыве претендентом заявки (см. постановление Президиума ВАС от 9 февраля 1999 г. N 2733/98 // Вестник ВАС. 1999. N 5).

Аванс и задаток:Мнение юриста

Понятие задатка.
Что такое аванс и что такое задаток?
Чем отличается задаток от аванса?
Что выбрать: аванс или задаток?
Эти вопросы возникают часто даже у юристов.

На деле, вопросы эти очень простые и разобраться в теме совсем несложно.

Что такое задаток? Понятие задатка.

Определение задатка дано в статье 380 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ). Задаток – денежная сумма, выдаваемая одной стороной по договору другой стороне, в доказательство (удостоверение) заключения договора и в обеспечение исполнения договора.

Ключевое слово здесь – обеспечение исполнения договора. Именно для этих целей и придуман задаток. Под обеспечением понимается некая гарантия исполнения договора.

Сумма задатка используется как санкция за неисполнение договора.

Санкции установлены в статье 381 ГК РФ:

Если неисполнение договора произошло по вине стороны, давшей задаток, то сумма задатка не возвращается.
Если неисполнение договора произошло по вине стороны, получившей задаток, то сумма задатка возвращается в двойном размере.

Если договора расторгнут по соглашению сторон либо исполнение невозможно по объективным причинам (по независящим от сторон причинам), то сумма задатка возвращается. Задаток должен быть возвращен только если исполнение обязательств по договору не началось.

Есть одно существенное условие для договора задатка. Договор задатка должен четко и недвусмысленно квалифицироваться как задаток. Не только в названии и по тексту везде должно быть указано слово задаток, но и по смыслу договор должен соответствовать ст.380 ГК РФ. Связано это с тем, что по ст.380 ГК РФ при наличии сомнения в отношении того, является ли сумма задатком, таковую следует рассматривать как аванс.

Знаю пример из судебной практики, когда договор задатка судья признала авансом на основании того, что в тексте договора было один раз упомянуто слово аванс, несмотря на то, что сам договор назывался договором задатка.

Так мы плавно подошли к следующему вопросу.
Что такое аванс? Чем отличается задаток от аванса?

Законодательство не дает определения аванса. Однако есть определение и регулирование отношений по предварительной оплате (ст.487 ГК РФ). Фактически, частичная или полная предварительная оплата (товара, услуг) – это и есть аванс.

Аванс не обязывает сторон к исполнению договора. Любая сторона может отказаться от исполнения договора, при этом сумма аванса возвращается полностью. В этом и есть главное отличие аванса от задатка. Кроме того, договор аванса не обязательно должен быть письменным, в отличие от договора задатка.

Аванс – это, всего лишь, условие об оплате (товара, услуги) и несет только платежную функцию.

Задаток – самостоятельная форма соглашения, устанавливающего обязанности и ответственность сторон. Задаток несет 3 функции: удостоверяющую, обеспечительную и платежную.

И как уже сказано выше, любое сомнение в договоре задатка трактуется как простой аванс.
Аванс или задаток?

Соглашение о задатке не получило своего распространения и в чистом виде используется редко. Обычно такое соглашение сопровождает сделки с недвижимостью или крупные договора поставки. Вообще, в случаях, когда неисполнение предварительного соглашения может повлечь убытки, целесообразно заключать соглашение о задатке.

На практике большей популярностью пользуется соглашение об авансе с отдельным пунктом о штрафных санкциях. Такая форма вполне допускается и проще трактуется. Тем более, что судебная практика не жалует соглашение о задатке, а судьи норовят признать соглашение о задатке авансом.

Резюмируя вышеуказанное, можно посоветовать пользоваться обычным соглашением об авансе. А при необходимости заручиться гарантией исполнения договора, прописать в отдельном пункте предварительного договора санкции за отказ от заключения или исполнения основного договора и установить свои размеры и виды штрафов (твердая сумма, процент и т.д.).

В отношении же задатка надо запомнить основные условия такого соглашения (условия возврата), чтобы не попасть в просак, когда вам предложат соглашение о задатке. Поскольку ответственность по задатку предусмотрена законом, то само соглашение может не содержать условия о возврате суммы задатка. Человека, не отличающего аванс от задатка, может ждать неприятный сюрприз, когда он решит отказаться от исполнения договора с соглашением о задатке.

Теперь, когда вы разбираетесь в теме, то легко сможете выбрать для себя подходящий вариант. Не будете долго гадать над формулировкой в соглашении и беспечно подменять понятия аванса и задатка.

За более подробной и актуальной информацией на текущий момент по
Недвижимости и Юридическим вопросам в городе Ярославле
( купить квартиру, дом, коттедж; сдать/снять жильё; оформить сделки купли-продажи/дарения/мены )
Вы можете обратиться к нашим специалистам по телефону (4852) 932-532, +79023332532 ,
Viber, WhatsApp: 89023332532 или написать на электронную почту ooo_info@mail.ru (АН ИНФО),
а так же отправить быстрое сообщение в Агентство недвижимости ИНФО

Если Вы находитесь в Ярославле,
то можете просто заказать обратный звонок » и приехать к нам в офис
Агентства Недвижимости ИНФО г.Ярославль, Б.Октябрьская,67 »

Некоторые услуги Агентства можно заказать через сайт »

Смотрите так же:

  • Дома в калуге под снос В 2017 году в Калуге расселят 112 аварийных домов Градоначальник Калуги Константин Горобцов потребовал точного соблюдения сроков реализации областной адресной программы по переселению граждан из аварийного жилищного фонда. Этот вопрос обсуждался […]
  • Дома в калуге под снос В 2017 году в Калуге расселят 112 аварийных домов Градоначальник Калуги Константин Горобцов потребовал точного соблюдения сроков реализации областной адресной программы по переселению граждан из аварийного жилищного фонда. Этот вопрос обсуждался […]
  • Коап рф 2011 г Статья 4.5. Давность привлечения к административной ответственности Статья 4.5. Давность привлечения к административной ответственности См. комментарии к статье 4.5 КоАП РФ Информация об изменениях: Часть 1 изменена с 10 августа 2018 г. - […]
  • Комментарий к ст 193 гпк рф Статья 193. Окончание срока в нерабочий день Если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день. Комментарий к Ст. 193 ГК РФ Комментируемая статья устанавливает порядок […]
  • Срок давности административного правонарушения за пдд Срок давности административного правонарушения Статья 4.5. КоАП устанавливает разные сроки давности привлечения к административной ответственности в зависимости от характеристики правонарушения. По умолчанию 2 месяца — если дело рассматривается […]